Franquicia

Definición

Es un sistema de distribución comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organización piramidal basada en una relación contractual, la que engloba, la transmisión de un saber hacer (know how), la licencia y usos de una marca, asistencia técnica y contable bajo control de otorgante y de conformidad con un método preestablecido por él, en contraprestación de lo cual se paga un canon y otras prestaciones adicionales.

Características. Nos encontramos en presencia de un contrato mercantil con las siguientes particularidades:

-Bilateral o sinalagmático: porque cada una de las partes se obliga respecto a la otra, existen prestaciones para cada una de ellas.

-Principal: ya que este contrato surge sin tener necesidad de un contrato previo a él, pudiendo existir contratos accesorios al mismo.

-Irregulado: Su regulación se encuentra sujeta a la voluntad de las partes ya que las disposiciones legales que regulen la relación de manera especial son mínimas; no obstante, se encuentran sujetos a los principios generales de los contratos.

-Oneroso: Obliga al cumplimiento de unas prestaciones económicas, donde ambas partes se gravan y ambas se benefician. El franquiciado debe pagar al franquiciador por recibir la licencia de propiedad industrial, asistencia técnica y por la inclusión en la estrategia de publicidad.

-Conmutativo: porque desde el momento de la celebración cada una de las partes conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden.

-Consensual: porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos correspondientes desde el momento en que las partes manifiestan su consentimiento. Pero por los costos involucrados en el negocio, las partes deciden hacerlo solemne.

-Tracto sucesivo: se ejecuta a través del tiempo. Las partes se comprometen por períodos largos de tiempo, durante los cuales deben cumplir el conjunto de obligaciones establecidas en el contrato en forma sistemática y permanente. Las obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el momento de la celebración del contrato sino que perduran más allá de éste.

-Mercantil: siempre las partes son comerciantes, la franquicia implica el ejercicio de una actividad mercantil, sin embargo, no hay relación laboral entre las partes. -No formal: no se exige ninguna forma específica en que deba ser instrumentado.

Elementos

Personales: Franquiciante, es el titular de una empresa o negocio, de un nombre comercial, una marca, o signos distintivos, diseños o emblemas que otorga a otro llamado franquiciado, un conjunto de derechos que lo facultan para vender, distribuir, explotar comercialmente uno o varios productos. Franquiciatario, persona física o jurídica facultada por el franquiciante, para vender, distribuir o explotar comercialmente bajo su propio riesgo, en un ámbito geográfico predeterminado, uno o varios productos o servicios.

Reales: Es el know how, corporal o incorporal, marcas, nombre comercial, hacer y el precio de las mismas .

Formales: Debe de celebrarse en escritura pública.

Otros elementos:

• Licencia de marca: es esencial para el contrato de franquicia que el franquiciante sea el titular de una marca sobre servicios, ya que los clientes son atraídos por el nombre y prestigio que tiene la marca, el franquiciado por supuesto puede utilizar sus signos y símbolos para así también atraer a la clientela.
• Transferencia de un saber hacer (know how): el franquiciante está obligado a poner en práctica al franquiciado con respecto a la estructura, la conducción y 5 organización del negocio mientras que el franquiciado debe seguir las instrucciones al pie de la letra.
• Regalías o canon: se debe de establecer alguna forma de retribución del franquiciado al franquiciante, durante la vigencia del contrato, esto por estar ante un contrato oneroso, en contraprestación de los servicios, asistencia, marca, etc.
• Territorio: es la delimitación territorial a favor del franquiciado en donde se desarrollará el contrato.
• Asistencia del franquiciante al franquiciado: esta asistencia puede estar establecida en un manual operativo, dependiendo del acuerdo, pudiéndose crear un centro de asistencia y servicio mínimo para los franquiciados que componen la cadena, donde se les brindará información del mercado.
• La no competencia y las posibilidades de poder subfranquiciar: esto impide de forma expresa al franquiciante la posibilidad de que realice negocios competitivos y por otro lado prohibiendo o no la posibilidad de subcontratar.
• Confidencialidad: es la obligación de secreto que tiene el franquiciado, ya que va tener acceso a información confidencial del franquiciante, esto se prolonga a un plazo prudencial posterior a la conclusión del contrato.
• Plazo de duración del contrato: generalmente las partes tienden a establecer un plazo lo suficientemente largo, esto para recuperar la inversión que hizo inicialmente el franquiciante. Lo más aconsejable para estos contratos es establecer un plazo de dos a cinco años con la opción de renovarlo por el mismo plazo o automáticamente.

Clases de Franquicias comerciales

• De acuerdo a su objeto: Industrial y Comercial

Franquicia Industrial: Esta se refiere a la fabricación de productos, en este caso es importante la protección de la marca y de las fórmulas de fabricación antes de transmitirla al franquiciados. Por ejemplo, Coca Cola hace este tipo de acuerdos, proporcionando a las empresas embotelladoras proporcionándoles un concentrado en lugar de la fórmula completa de la bebida.

Franquicia Comercial: Existen tres tipos de franquicias comerciales.

1. De Productos:

1.1 Del fabricante: El fabricante fabrica los productos y organiza la distribución de los mismos a través de una red de negocios franquiciados. Por ejemplo, Benetton y Charles Jourdan son empresas que tienen franquicias comerciales de productos.

1.2 Del distribuidor: El franquiciante no es el fabricante, sólo se limita a comercializar el producto de varios fabricantes.

2. De servicios: El objeto de la franquicia no es un producto físico tangible, en este caso es un servicio o conjunto de ellos, el franquiciante transfiere un saber hacer y una licencia de marca.

3. Mixta: Algunas cadenas de comercialización se dedican a la venta de electrodomésticos y a la reparación de los accesorios, es una combinación de los dos anteriores.

B) Conforme a la dimensión de los negocios: Global o total y corner o parcial.

1. Global O Total: Cuando todo el local obedece al sistema de franquicia.

2. Corner O Parcial: Sólo una parte del local está bajo esta modalidad.

C) Otras formas:

1. Franquicia Asociativa: Acá se mantiene la independencia económica de franquiciante y franquiciado, pero hay una participación del primero en el negocio del segundo o viceversa.

2. Multifranquicia: un mismo franquiciado bajo el mismo emblema abre más de un establecimiento.

3. Plurifranquicia: un mismo franquiciado compra franquicias de distintas marcas que no son competitivas entre sí. En el contrato de franquicia destacan dos figuras que son:

a. Franquicia Tradicional: El franquiciado comercializa un producto o servicio bajo una marca y símbolo, contra pago de derecho de entrada, de regalías o de ambas cosas.

b. Franquicia de Empresa: El franquiciante transfiere un método de administración y organización, sus derechos de propiedad industrial y y su saber hacer.

Villegas Lara citando a Ghersi señala que "hay tres modalidades de franquicia:"

1. Franquicia Piloto: En este tipo de franquicia se establece una empresa intermedia encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado contrato de tal naturaleza.

2. Franquicia directa: Es la que se celebra entre franquiciante y franquiciado.

3. Franquicia Tecnológica: Es aquella que, a partir del efecto propio del contrato, el franquiciante desarrolla su propia tecnología. Las franquicias según la evolución del concepto, derechos cedidos y transmisión del saber hacer:

1. Franquicia de marca o de primera generación: Corresponde a las licencias de marca, el franquiciante solamente otorgas los derechos de uso de una marca, diseño y/o dibujo industrial al franquiciado, por una contraprestación financiera y por una sola vez si es de un diseño de moda temporal, o contraprestaciones en el tiempo o regalías, si es un diseño o marca permanente.

2. Franquicia de negocio o de segunda generación: Además de la cesión de la marca, se otorga la forma de operación del negocio, "la receta", pero esta asesoría no se extiende en el tiempo.

3. Franquicia De Formato De Tercera Generación: El franquiciado recibe un sistema completo para operar el negocio, un plan total que comprende la búsqueda del local, capacitación del personal en todas las áreas, por parte del franquiciante. Este entrenamiento se prolonga durante la existencia del contrato de franquicia.